В 2006 году из ст. 119 ТК РФ была исключена норма о том, что , если работодатель за применение работника в режиме ненормированного рабочего дня не предоставляет дополнительного отпуска, переработка сверх обычной длительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.
Так, на данный момент единственной компенсацией, предоставляемой работникам с ненормированным рабочим днем, есть ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, длительность которого определяется коллективным соглашением либо правилами внутреннего трудового распорядка и что не может быть менее трех календарных дней.
Не обращая внимания на однозначность формулировки, до сих пор ведутся споры о том, положен ли работнику ежегодный дополнительный отпуск, в случае если в течение года ни разу не появилась необходимость в привлечении его к работе за пределами установленной ему длительности рабочего времени. Вывод, что в этом случае ежегодный дополнительный отпуск работнику предоставляться не должен, основано на позиции пропорциональности компенсации за режим ненормированного рабочего дня.
Но формулировка ст. 119 ТК РФ предусматривает предоставление данного отпуска не «за работу в режиме ненормированного дня», а «работникам с ненормированным рабочим днем», другими словами всем работникам, которым установлен этот режим рабочего времени.
Помимо этого, новая редакция ст. 119 ТК РФ с 2006 года не содержит указаний на возможность непредоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, существовавшую ранее. Не закреплен в трудовом законодательстве и порядок исчисления стажа, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем.
Кроме этого в ст. 119 ТК РФ предусмотрено право работодателя определять в коллективном соглашении либо правилах внутреннего трудового распорядка лишь длительность ежегодного дополнительного отпуска за ненормированный рабочий сутки, но не порядок его предоставления.
Так, императивный темперамент ч. 1 ст. 119 заставляет высказать предположение, что отпуск обязан предоставляться работникам, которым установлен подобный режим, независимо от количества времени, практически отработанного ими за пределами установленной длительности рабочего времени.
Подобной позиции придерживаются специалисты в области трудового права, показывая, что право на дополнительный отпуск появляется у работника независимо от длительности таковой работы.
Наряду с этим устанавливая длительность для того чтобы отпуска в коллективном контракте, правилах внутреннего трудового распорядка, работодатель может и обязан исходить из количества работы, степени напряженности труда, возможности работника делать собственные трудовые функции за пределами обычной длительности рабочего времени и других условий.
Еще одним аргументом в пользу настоящей позиции могут служить Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств бюджета страны , в п. 4 которых прямо предусмотрено, что право на дополнительный отпуск появляется у работника независимо от длительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.
Подобного взора придерживаются власти субъектов РФ, определяющие в соответствии с ч. 2 ст. 119 ТК РФ условия и порядок предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ.
Так, к примеру, в Правилах предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет бюджетных денег Республики Башкортостан, за исключением органов власти Республики Башкортостан , кроме этого содержится указание на происхождение права у работника на дополнительный отпуск независимо от длительности работы в условиях ненормированного рабочего дня. Подобные указания возможно отыскать в актах муниципальных органов власти, определяющих условия и порядок предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из местного бюджета.
Ненормированный рабочий сутки Спорные вопросы его установления
